2015年5月,李克强总理视察中关村创业大街,和各位创业者们谈创业时说:“你们都在创业,但是不要忽略法律风险,要是你们没有请律师,出现法律问题可不要赖我没告诉你!律师还能教你们怎么利用资本市场快速发展!”李总理在此认真强调了法律顾问的作用和意义。但一般来说,初创公司资金薄弱,有方方面面的问题需要处理和面对。受传统思维的约束,往往轻视律师甚至轻视法律的价值,大大低估了他们对律师的需求。出于成本考虑姑且“跟着感觉走”。在此,作为执业律师,不妨梳理一下律师法律顾问服务对于初创公司稳健发展的意义——
事实上,一家公司从创办开始就隐藏着很多法律问题,在公司开始成长、发展或退出的时候才会浮现出来。如果公司两个以上创始人、新的合作方之间的权利义务机制仅靠一纸模板来约束,那么基于人性的弱点,一旦发生利益冲突,发生权责不清,创始人、合作方之间的内斗就难以避免。如果你准备招聘员工,就需要劳动合同等文件,中央全面推进依法治国不是一两天的事儿了,作为老板的你还要效仿那些不与员工签订书面劳动合同的小老板吗?如果你很有创意,那么你就需要保护自己的包括专利、商标和版权在内的知识产权,以及商业秘密……因此,你需要一名合适的律师,一名能够能够为初创公司保驾护航的律师及律所。
律师能为初创公司做什么呢?——
一、设置合理股权架构和公司章程,避免公司僵局、内斗。
公司僵局多为有限责任公司的人合性受到破坏,股东之间有冲突,导致难以形成决议。在僵局下,公司的经营处于停滞状态,公司利益受损,最终损害公司股东的利益。造成这一结果的根本原因,是公司章程对公司僵局没有设置预防性机制,股权结构的不合理。我国《公司法》规定:股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;但是,公司章程另有规定的除外。如果公司章程对没有特别约定的机制设计,那么公司增加或减少注册资本、公司合并或分立、修改公司章程等重大事项均遵照《公司法》的原则性规定,需要代表2/3以上有表决权的股东通过,其他事项为代表1/2以上有表决权的股东通过。如果股权比例分散,而某个股东持股比例超过1/3。那么,只要该股东投反对票,对公司重大事项均难以达成一致意见,导致公司僵局。再比如,若两股东持股比例为1:1,如果股东之间发生冲突,则难以达成任何决议。
二、规范运作模式,保证规范运行,防止公司的民事、行政甚至刑事法律风险。
很多初创公司都走创新型路线,颠覆了原有行业商业模式。既然要颠覆,就可能坏了原来的行业规矩,乃至和法律准则擦边,发生法律风险。在商业模式设计阶段,律师可以帮助判断风险点在哪里,风险有多大。通过判断分析和权衡,论断这条路可否走下去。如果经分析认为存在明显的刑事风险,就不宜再推进这个模式。同样若明显可能面临主管部门处罚,或者民事诉讼泥潭,建议更改其它。
初创公司若涉及重大交易和合作,律师也可以通过合同审核和必要的尽职调查工作找出主要风险点,进行风险评估,以供初创者决策。
三、规范设计劳动合同、知识产权保护等方面的公司内部治理文件,避免劳动用工风险和涉及知产的损失。
除了公司章程、合作协议等基础制度,企业规范合理的内部规章制度、保密协议、竞业限制协议等同样不可或缺。公司要发展,人资资源方面自然追求优胜劣汰,让不合适的员工走人,同时又留住优秀员工的心。但又要避免“非法解除”、侵害员工合法权益的嫌疑。如果没有规范的劳动合同和符合劳动法律程序要求的员工手册,要解除劳动合同很难,操作不当极易引发劳动仲裁,支付一笔原本不必要的赔偿。同时,为保护公司的知识产权,除可以由知识产权律师申请商标、进行版权登记之外,还必须同相关员工建立保密协议、知识产权归属协议、竞业限制协议,促进员工保守公司商业秘密的意识,激发起创造的积极性。由于小公司更有可能面临被大公司“挖人”的可能,因此为防止优秀人才流失,保证人才队伍的持续稳定性,初创公司有必要支出一笔成本作为补偿,同相关员工签订竞业限制协议并要求员工履行。在此情况下,假如大公司或者上市公司试图破坏规矩“挖人”,如果收到有关竞业限制协议的律师函,一般就会不用被挖的人了。